實際工作中，關(guān)于什么是國家秘密，還有很多模糊理解、錯誤認(rèn)識。有的人認(rèn)為，國家秘密的概念與實際情況不相對應(yīng)，實踐中，有的事項沒有經(jīng)過法定程序也標(biāo)注了國家秘密標(biāo)志，成為了形式上的國家秘密；有的國家秘密雖然經(jīng)過法定程序卻沒有規(guī)范的國家秘密標(biāo)志，甚至沒有作出國家秘密標(biāo)志，但又必須采取保密管理措施。因此感覺，國家秘密的概念對認(rèn)識國家秘密沒有助益。有的人認(rèn)為，國家秘密概念揭示了國家秘密的本質(zhì)屬性，是認(rèn)識和處理國家秘密的根本遵循，據(jù)此，形式上具有國家秘密標(biāo)志，但事實上不具備本質(zhì)屬性的事項，就不是國家秘密、不需要進(jìn)行保密管理；又或者，國家秘密一旦泄露，就不能限定一定范圍的人員知悉，不再符合國家秘密的條件，因此也不再是國家秘密、不必繼續(xù)嚴(yán)加管理，等等。
筆者認(rèn)為，解決上述認(rèn)識問題，區(qū)分法律上和現(xiàn)實中的國家秘密，首先要深刻領(lǐng)會立法意圖，弄清楚保密法關(guān)于國家秘密概念的核心要義；其次要找準(zhǔn)站位，弄清楚是以定密者還是知密者的身份來認(rèn)識國家秘密。
法律上的國家秘密：國家秘密概念的核心要義
“不知法之義而正法之?dāng)?shù)，雖博，每臨事必亂?！币龅綔?zhǔn)確理解法律、在紛繁復(fù)雜的現(xiàn)象面前不迷失方向，必須明白法律的宗旨和目的。保密法第二條關(guān)于國家秘密的定義，主要從依法治密角度，對什么是正當(dāng)、合法的國家秘密作出描述。其核心要義，應(yīng)當(dāng)從以下兩個方面進(jìn)行把握。
1.實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)：泄露后會損害國家安全和利益。保密法第一條開宗明義，明確立法宗旨是“為了保守國家秘密，維護(hù)國家安全和利益，保障改革開放和社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行”。保密法關(guān)于國家秘密概念的條款也強(qiáng)調(diào)了“關(guān)系國家安全和利益”這個本質(zhì)特征。與此同時，保密法第九條規(guī)定，“下列涉及國家安全和利益的事項，泄露后可能損害國家在政治、經(jīng)濟(jì)、國防、外交等領(lǐng)域的安全和利益的，應(yīng)當(dāng)確定為國家秘密……”第十條又依據(jù)泄露后損害后果的程度，對國家秘密的密級作出劃分。綜合以上條款，認(rèn)識和理解國家秘密，最根本的是要從“國家安全和利益”的角度加以考量，充分認(rèn)識到國家秘密與國家安全和利益密切相關(guān)，并且其泄露后會給國家安全和利益帶來損害。這是國家秘密區(qū)別于其他秘密的關(guān)鍵所在，是區(qū)分國家秘密與非國家秘密的主要標(biāo)準(zhǔn)。
2.形式標(biāo)準(zhǔn)：依法確定、要素齊全。由法定的主體履行法定的程序、具備法定要素，是公權(quán)力依法行使的必然要求。保密法第二條關(guān)于“依照法定程序確定，在一定時間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉”的規(guī)定，就是關(guān)于國家秘密的形式標(biāo)準(zhǔn)。一項關(guān)系國家安全和利益的事項，只有通過有權(quán)機(jī)關(guān)依照法定程序確定下來，才能成為合法的國家秘密，在保密法的調(diào)整下形成保密法律關(guān)系。國家秘密依法確定的外在表現(xiàn)就是國家秘密標(biāo)志。具有國家秘密標(biāo)志是判斷某一事項、信息、資料或者物品是否屬于國家秘密的外在標(biāo)準(zhǔn)，是將關(guān)系國家和安全利益的事項確定為國家秘密的主旨所在。依法確定的國家秘密必須賦予其國家秘密標(biāo)志，提醒相關(guān)人員注意并采取相應(yīng)保密管理措施。這樣才能在國家、產(chǎn)生國家秘密的機(jī)關(guān)單位、涉密人員和依法不應(yīng)當(dāng)接觸國家秘密的人員之間形成相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一旦發(fā)生泄密或者竊密的情形，才能根據(jù)保密法和刑法的有關(guān)規(guī)定追究法律責(zé)任。
現(xiàn)實中的國家秘密：不同角色的不同認(rèn)知要求
合法的國家秘密是實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和形式標(biāo)準(zhǔn)相統(tǒng)一的結(jié)果。但實際工作中，可能存在實質(zhì)與形式不統(tǒng)一的情形。如何正確認(rèn)識和理解現(xiàn)實中的國家秘密？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分“定密者”和“知密者”兩種角色，對實質(zhì)和形式標(biāo)準(zhǔn)做不同把握。
1.定密者角色要求。從產(chǎn)生國家秘密的機(jī)關(guān)單位及其定密責(zé)任人、承辦人（這里統(tǒng)稱定密者）的角度，什么是國家秘密，應(yīng)當(dāng)把握“先實質(zhì)后形式”的原則。即，對定密者來說，一個事項產(chǎn)生以后，首要的是看這個事項是否關(guān)系國家安全和利益。對符合保密事項范圍等定密依據(jù)、泄露后會損害國家安全和利益的事項，就應(yīng)視其為事實上的國家秘密，嚴(yán)格采取保密措施。其次是形式標(biāo)準(zhǔn)。產(chǎn)生的事項具備國家秘密本質(zhì)屬性的，定密者應(yīng)當(dāng)立即履行程序?qū)⑵浯_定下來、標(biāo)注特定的國家秘密標(biāo)志；產(chǎn)生的事項不具備國家秘密本質(zhì)屬性，或者因形勢變化不再具有本質(zhì)屬性的，不需要定密、應(yīng)當(dāng)對標(biāo)密的事項及時作出糾正，或者及時予以解密。定密者的使命就是將一個“事實上是”的國家秘密轉(zhuǎn)變?yōu)椤靶问缴弦彩恰钡膰颐孛?，賦予國家秘密事項合法的地位。
2.知密者角色要求。從知悉范圍內(nèi)的機(jī)關(guān)單位及其人員（這里統(tǒng)稱知密者）的角度，什么是國家秘密，應(yīng)當(dāng)把握“先形式后實質(zhì)”的原則。即，對知悉者而言，首先要將具有國家秘密標(biāo)志的事項視為合法的國家秘密。前文提到，具有國家秘密標(biāo)志是判斷某一事項、信息、資料或者物品是否屬于國家秘密的外在標(biāo)準(zhǔn)。具備了國家秘密標(biāo)志的事項，應(yīng)當(dāng)被默認(rèn)為具備本質(zhì)屬性、并已經(jīng)過合法程序確定。在被有權(quán)機(jī)關(guān)糾正或者解除前、在其標(biāo)注的保密期限屆滿前，任何個人或者組織都不得否定其法律約束力，更不能擅自按照非國家秘密處理。
當(dāng)然，具備國家秘密標(biāo)志的事項并不絕對、當(dāng)然是國家秘密。實踐中，國家秘密標(biāo)志被濫用的情況時有發(fā)生。對顯而易見屬于違法使用國家秘密標(biāo)志的行為，如，無權(quán)組織甚至個人使用國家秘密標(biāo)志的事項，顯然不能作為國家秘密。對有權(quán)機(jī)關(guān)作出的雖然標(biāo)有國家秘密標(biāo)志，但事實上不具備本質(zhì)屬性的事項，知密者則不能簡單按照違法使用國家秘密標(biāo)志、違規(guī)定密處理，而應(yīng)當(dāng)通過有爭議事項、密級鑒定途徑解決。在有權(quán)機(jī)關(guān)作出糾正或者解除決定前，知密者對標(biāo)注國家秘密標(biāo)志的事項，應(yīng)當(dāng)視為合法的國家秘密，嚴(yán)格采取保密管理措施。
（原載于《保密工作》雜志2019年第4期）
